法院怠于执行应否赔偿损失

18. April 2005 法律 0
首发在西部法制报2004-6-18      原告乔某因被告张某欠债9848元诉至县人民法院,同时申请保全了被告私人财产空压机、冰箱、彩电各一台以确保债权的实现。本案于2001年由该院判决,限被告在判决生效后10日内给付原告欠款9848元,并支付诉讼费、保全费。被告不服一审判决,上诉于中级人民法院,后未到庭参加诉讼,中院遂下达了按原判决执行的裁定书。     本案于2002年11月10日进入执行程序,由县法院负责执行。期间因被告拒不履行法律文书确定之义务而四处躲藏,原告要求按查封的财产兑付所欠款项或拍卖偿还,但执行人员以找不到被告为由不予执行。相隔10月有余,被告将查封的财产一并举家转移去向不明。为此,原告向法院索要,法院以被告下落不明为由欲以签发债权文书的形式结案,原告对此不予接受。认为其向法院递交了执行申请书且交纳了执行费,法院理应及时为其执行债权。由于法院贻误执行时机,造成执行不能,法院应当承担赔偿责任。     对于本案如何处理,有三种不同观点:     1、被告拒不执行生效判决,转移被查封的财产其行为虽涉嫌犯罪,但人民法院并非公安机关,无义务缉拿犯罪嫌疑人,执行难系目前普遍存在的实际问题,因此不应承担责任。     2、找不到被告,是原告的责任,法院不承担责任。     3、法院是代表国家行使法律赋予的权力,应当维护法律的尊严,公民的财产被依法查封后,被查封者对其仅有管理、使用权,而无处分权且不得私自转移、藏匿。法院应当依照法定程序,及时将查封的财产交由拍卖机关偿债或以物抵债,确保债权人的利益得以实现,否则,法院应当承担因其消极过错的赔偿责任。      评析:笔者认为,以上三种观点都有失偏颇。本案的问题关键在于法院是否要对乔某的损失承担国家赔偿责任。     乔某的请求权若能得到支持,前提是满足《国家赔偿法》所规定的条件。该法第二条第一款规定:国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该条规定结合相关司法解释表明,国家赔偿责任成立的四个条件分别为: 1、行为主体是特定的国家机关或国家机关工作人员;2、有违法行使职权的具体行为;3、存在损害事实,且国家仅对直接损失承担赔偿责任;4、违法行使职权的具体行为与损害事实之间存在因果关系。     就四个条件结合本案案情逐一分析可知,其他要件均可满足,唯独第三个要件不能满足。      本案中,乔某确实因为法院执行人员怠于行使职权(属于违法行使职权的行为),贻误执行时机而遭受损失,使其不能就曾被保全的被执行人的财产直接实现其债权。但是,他的这种损失并非既得利益的损失,不具有现实性,而是可得利益损失属于间接损失。按照我国国家赔偿法及其司法解释规定,国家仅对直接财产损失承担赔偿责任。 因此,本案的情形不能满足这一条件。      总之,因为本案中乔某的请求不能满足国家赔偿法规定的条件,不应得到支持,故法院不负国家赔偿责任。但是,本案中执行人员确有渎职行为,应当依照相关规定追究法律责任。

《中国法制史》讲义

17. April 2005 法律 241
旧版停止下载,修订版及mp3在这里: http://cpblawg.net/?p=299 2007.9 下载(点击右键-目标另存为) 20051123 [说明]1、本讲义用于全国自考法律专业《中国法制史》课程辅导。 2、教材:段秋关、王立民主编《中国法制史》,北京大学出版社2004版 《中国法制史》讲义 ··曹鹏··2005·· —–目 录—– 导论 导论 第一编 上古部分 第一章 中国法律的起源 第二章 主要立法活动 第三章 刑事法律制度 第四章 民事法律制度 第五章 司法制度 第二编 中古部分 第一章 主要立法活动 第二章 刑事法律制度 第三章 民事法律制度 第四章 职官制度 第五章 经济法律制度 第六章 司法、监察制度 第三编 近代部分 第一章 清末变法修律 第二章 宪政与宪法 第三章 行政法律制度 第四章 民商法律制度 第五章 刑事法律制度 第六章 司法制度 总复习

佘祥林与张在玉婚姻关系尚未结束

15. April 2005 法律 249
张在生还介绍说,妹妹张在玉回家后,他们一家经过数日的观察,发现妹妹张在玉和现任老公的感情很好。记者随后提出疑问,佘祥林是被冤枉的,现真相大白了。虽然在被判决入狱和张在玉出走时间较长,从法律上讲,他们之间的婚姻已经无效,如果佘祥林提出复婚,张家人会怎么看?张在生斩钉截铁地说:“复婚?!那是不可能的,他们之间绝不可能复婚!两个受伤害很深的人再结合到一起,是不会有幸福的。” 这是关于佘祥林案件的报道之一《佘祥林张在玉不可能复婚》中的一段文字。 佘张之间的婚姻关系这个问题需要讨论。 合法婚姻关系的终止有两种情形,一为离婚(法律行为);一为死亡。死亡又分两种,一为自然死亡,一为宣告死亡。 1。在佘案中,离婚的情形不存在。 2。张在玉的确“死亡”过,佘祥林正是因此入狱的。但事实上,张至今还在人世,而且有了新家,和“现任老公的感情很好”。那么,自然死亡也不存在。 3。根据民法通则和民诉法的规定,宣告死亡必须经过一定的法律程序尚生效力。虽然张在玉失踪11年之久,但是并没有人申请,法院也就不曾宣告其死亡。 因此,如果佘张的婚姻关系合法成立,那么这个关系现在并未消灭。 至于,张在玉与现任“老公”的关系只能认定为重婚,这个“婚姻”违反强行法当然无效(婚姻法第10条)。而且根据刑法第二百五十八条规定,有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而与之结婚的,构成重婚罪,处二年以下有期徒刑或者拘役。就本案看,张在玉构成该罪无疑,她的“新老公”是否构成则要进一步分析是否“明知张有配偶”。

购书小记

14. April 2005 读书 0
我的购书一般都是有计划的,除非较充分地了解了一本书,我是不会去买的。因为经验告诉我,如果不三思而后买,往往会后悔莫及。不过有时侯也会翻船,比如贪图便宜。 我逛书店却不是那么有计划的,往往有两种情况:刚发工资或心情不好。 平时了解到许多书很想买,也不敢轻易出动,只有等刚发工资,便不管三七二十一,先去逛书店买书,但也不可能“为所欲为”,所以,买回书几乎总要花很长时间—-反复比较,踌躇不定。 我心情不好或郁闷时就去书店,而且,只要一进书店烦恼统统抛到九霄云外,乐在书中了。 今天就是因为少有点郁闷不想呆家里看书,就去西北政法学院—-法律书店集中地所在。路上想好了,是去找梅因的《古代法》(前几天刚买过一批书,这个月的预算已经差不多了)。可找遍那几个书店,以及附近的嘉汇汉唐书城,都没这本书。一个似乎很了解行情的人说,《古代法》绝版了,自从96年至今都没有再印过!在全中国范围内都很难买到了! 竟是这样,那就算了。以后再说了。 最后买了三本书回家,分别是: 1。苏力的《送法下乡》 自从看了《乡土中国》《无需法律的秩序》等书后,对具有相似视角或进路的著作很有兴趣。在我看来,苏力是比较注重所谓“本土资源”,比较强调研究“中国问题”的,这和前两本书的基本精神有相同之处。加之,以前也读过苏力的文章,他的文笔风格比较有魅力,富有热情甚或激情,能吸引人。所以,就买了这本书。 2。杨仁寿《法学方法论》 其实在去年这个时候,已经从西大图书馆借阅过这本书了。他也是我看的第一本关于法律解释方法的论著,后来还去买了拉伦茨的同名著作。为什么今天又买这本呢?因为我很喜欢这本书的简明扼要,书又薄。而拉伦次那本至今没有读完,也许就因为比较深奥吧,以后再读。 3。《阅读的欣悦》 金元浦主编 这是一本散文集,其中收集的全是讨论读书的文字。至今为止,我已经买了三本关于读书的书了,《如何阅读一本书》《阅读史》以及这本。因为读书也是需要学习的,这些书就是我用来解决我的关于读书的疑惑的,比如为什么读书?怎样读书等等。

学法随想

09. April 2005 评论 2
这是作者参加2002年法学院12.4法律援助及法律咨询活动后写下的感想,原载法学院<法报> 理论学习与工作实践的关系问题为我经常思考.虽然我们的前人早已告诉我们要”知行合一”,而且这也被我们奉为真理.但是,当我们每个认真真切切地面对如何把握这二者的关系问题时,仍然少不了迷茫. 对于以实践性很强的法学为专业的大学生而言,如何回答这个问题无疑具有其重大意义.就笔者个人言,我想来青睐实践工作甚于理论学习.这大概是受了美国律师塞缪尔*雷波维茨一段至理名言的影响,他说,你能掌握你所从事的职业的唯一办法就是积极主动地参与其中.我选择了法学专业,而且喜欢上了这门学问,并立志要以律师为职业追求.所以,我就去了律师事务所,去了法院,去了仲裁委……..,我认为,如果仅仅作为一个旁观者,我的技巧永远不会得到提高.律师工作是需要技巧的,我只有与这些技巧,这些工作亲密接触,我的律师梦才有可能成为现实. 但是,很显然,这样会走向一个极端,而物极必反是亘古不变的规律.因而,忽视理论学习绝对是一个严重的错误,相反,我必须更加重视理论修养的提高,因为,只有掌握了理论武器,当我们关怀社会现实时,才会具有全面深刻邃远的眼光.(郑也夫语) 当我从未接触过社会实践而一直处于从一个校门到另一个校门的圈子里时,我也重视理论学习,但是大家都很清楚,我是被迫的!我也曾试图让自己的目光越过”考试”这道槛,能望的更远一点,希望找到更真切的目标,但那是何其困难,即使找到,也是很模糊,渺茫神秘的.但实践给我的则不同,社会生活丰富多彩,魅力无穷,从实践中我体会到一种”实在”. 在这次,12.4法律宣传活动中,许多同学在感慨,参加这样的活动,让他(她)体验到自己的重要性和自我价值.这说明,没有实践只有理论的学习生活,多么乏味和空虚.以至于当我们见到”实践”时竟如此的兴奋不已,感慨万千.对于大学毕业生而言,这种兴奋未必是件好事,也许紧接着的就是手足无措!还有同学说,书本知识简直一无用处.可见,单调的书本知识的学习也会让我们从一个极端走向另一个极端——全盘否定理论修养的重要.正如葛洪义教授所说,空谈理论,轻视实践自然是不正确的,然而,一味强调”功利””实用”,而轻视理论的价值同样也是错误的.学习法学是要懂得法律,而弄懂法律,并不仅仅在于掌握操作法律的技巧,而且还要深入研究法律的道理,不仅知其然,而且要知其所以然. 总之,对于我们在校学生而言,在进行理论基础知识学习的同时,时常参加实践能让我们更加清晰地思考我们为什么学习,怎样学习,学习什么,最终也有利于我们成为法律职业共同体中的优秀一员.