当你说股权的时候你在说什么

08. May 2016 法律 0
当你说股权的时候你在说什么
我们每天的工作都绕不开“股权”二字。 比如股权投融资,投资人花钱买股权,创始人用股权换资金;比如股权激励,公司为了吸引或者留住关键人才,只是发奖金已经不够了,还得用股权激励,有的是期权,有的是虚拟股,分红权等等不一而足。还有的人,用股权质押贷款。还有人来咨询,股权和控制权究竟什么关系? 说实话,上面哪一个不是高端大气上档次的话题,可以大谈特谈的,其实平日里围绕这些问题的各种会议、讲座确实不少,但仍然有很多人搞不清楚,当你说到股权的时候,你究竟指的是什么? 我们继续一贯的接地气风格,说点ABC。   股权其实不是“一种”权利,而是多种权利的集合。全称可以叫做股东的权利。按照公司法的规定,股东的权利包括: 竟然这么多!所以你是不是得考虑下,你说股权的时候,具体情境下,你指的是哪些权利?of course,以上并非完全列举;况且,公司法或者说商法作为以意思自治为原则的法律规则,股东还可以通过自行约定创设其他权利。 还记得公司法上那句最为经典的半句话吗?就是“公司章程另有规定的除外”。 股东们利用这半句话,就可以根据自己的需要创设一些约定的权利,或者就法定的权利进行自定义改装。只要不违反强行法,约定就优先于法定的。这种就没办法一一列举了。 当然,非要举例子的话,我首先想到的是,投资机构这些年摸索出来的一些“特殊权利”,比如反稀释权、优先分红权、优先清算权、共售权、领售权…… of course,我们看见一些不常见或者不典型的条款时,别轻易就说没规定所以无效之类,约定条款要具体问题具体分析,看是不是违反了哪个强制性规范,只要没违反强制性规范,就是受法律保护的。 你看,股权的内涵多么丰富。时间有限,这次就不一个一个地拆开了跟大家说了。分个类,股东的权利基本上可以划分为两类,一类是关于投资回报的,一类是关于公司管理的。也就是两个字,一个“钱”、一个“权”。 权指的就是控制权,主要是指表决权。 公司控制权很重要,首先就表现在股东层面,意思是按照章程约定就公司的重要事项作出决策的权利,是一种话语权。一般在控制权意义上说到股权的时候,其实就指的是表决权,而不是别的内容。拥有一定比例的表决权,按照议事规则就可以就某些事项的决策掌握主导权或者被主导。你可能听到过,过半数或者三分之二以上之类的,就指的是表决权比例。     说到比例,还有人会问,那还有个出资比例呢,和表决权比例一样吗? 出资比例一般指的是各股东认缴的出资在注册资本中所占比例。比如一个公司注册资本100万元人民币,某股东出资40万元人民币,那他的出资比例就是40%,so easy!但也有会有些误会,比如被认缴/实缴搞得晕头转向。务必记着,没啥特别约定的时候,出资比例说的是认缴,计算比例时分子分母都是认缴金额。所谓特殊约定,比如约定按照实缴出资比例分红,那么,一样的要记着,分子分母保持一致,都是实缴金额。 表决权比例一般是和出资比例一样,但同样,这个属于可以自定义的条款,所以,也可能不一样。具体你可以在协议或者章程里来约定。 话说回来。对公司的控制,其实不止股东的表决权,控制权至少分四个层面的控制,股东层面、董事会层面、管理层、基层,还包括法定代表人和公章分离等等,不应理解的太狭隘,避免阴沟里翻船。 友情提示:关注公众号legalrisk,回复关键词“20150330”取阅《创始人控制公司用这4招》 再说另外一个字,就是关于钱。 钱说的就是分红权。 按什么分红呢?公司法上规定,按出资比例,除非全体股东一致同意不按出资比例。我觉得有两点需要提醒: 1. 按出资比例,指的是认缴比例,除非另有约定; 2. 如果要选用别的分配机制,是要求全体股东一致(100%)同意的。 其实,说到钱,也就是财产,还有个剩余财产分配问题。关于这个,公司法上并未设置“章程另有规定的除外”这样的规则,所以,一般认为法律强制要求按照出资比例分配剩余财产。 当然,我觉得以后可能会修改法律,把剩余财产分配也作为可以自定义的事项,毕竟,这个也应该适用意思自治。 差不多了,最后总结一下,股权的内容不是单一的,是有不同层次,不同方面的权利,具体是哪些权利,一是要看公司法规定,还要看投资协议和公司章程的约定。所以,只要你说到股权时,应该搞清楚,你具体指的是什么权利。 本文作者系稼轩律师事务所高级合伙人、中科创星首席法务官

闪孵股权课

13. November 2015 最近活动, 法律 0
闪孵股权课
2015年10月22日下午3点,受闪电孵化器的特别邀请,陕西稼轩律师事务所合伙人曹鹏律师来到陕西省科技资源统筹中心,为闪孵中心基地入驻项目团队就股权问题,做了一次生动的分享。 ▲陕西稼轩律师事务所合伙人曹鹏律师 曹鹏律师的课程内容主要来自实际创业者咨询,一对一的咨询有一百多个,其中这些咨询者有百分之八十三的问题都来自股权。这些实际的案例也使得讲座理论和实践结合,声情并茂引人入胜。股权比例要放在具体的事情上去判断。跟人有关系,不同的人股权比例也不同。股权直接涉及公司的控制权,这也是本期讲座曹鹏律师要分析的重点。 在一开始切入正题前,曹鹏很认真的向在座创业者提了一个问题,要创业必须要成立一家公司吗?答案是不一定。因为自然人可以创业,虽然资源能力都有限。中国法律还存在一种合伙企业,很多投资机构都是合伙企业。并不一定创业非要成立公司,但是为什么最终非要成立公司? 成立合伙企业和公司的区别,以及利弊在哪里。共同点都不是一个人在战斗。中国法律上有两种,普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业有个特点,合伙人对合伙企业的债务承担,合伙人承担无限连带责任,即倾其所有,有多少拿多少。 公司在中国法律有两种,有限公司和股份有限公司。有限就是跟合伙企业的区别。有限的意思是,股东对公司的债务承担有限责任。区别在于法人资格,债务赔偿和税收负担。合伙人企业只交个人所得税,公司要交企业所有税。 有限公司与股份公司的区别,公司法改变之后响应创业热潮。曾通公司注册资本基本没区别,区别在于股东人数。股权转让有限公司有要求,如果转给原来股东没问题,如果转给第三人有要求,必须咨询原来股东两次。这个叫优先授让权。股份公司基本可以自由转让。最后一个区别是上市融资,凡是要公开挂牌,必须是股份公司。所以有些会改制。 股东和公司靠股权维系。股权如何来。以及到底是什么权,有什么内容。股权来源,一是原始取得,就是出资,还有一种是买,二手的,即售取得。原始取得,怎么样从无到有?有几种方式。 出资,现金出资,没钱占大股不可能,也可以靠实物出资,而知识产权最常见的是专利,专利使用权也是可以的,当然会有工商不接纳。土地使用权,股权等获得都可以,判断标准即可估值可转让。而劳务出资,人脉资源,特许经营权,商誉等是不可以的。 曹鹏律师针对互联网企业,特意提到了技术出资的问题。技术出资的注意事项,不管是否有权利,得有可以交接的文件,要客观化。权利瑕疵要小心。第二个要注意估值,不要离谱,尽量事实求是。第三要注意手续不全问题。非专利技术要注意交接,手续要办全。尤其对技术出资的人。第四要注意毫不相关的专利,这也可能会被认定为虚假出资,面临税收风险。 而在股东权利方面,曹鹏律师为大家详述了法定权利和章定权利。小股东的知情权是非常关键的权利,有权查阅会议纪要和财务报告。新公司法之后,他也建议大家尽量不要使用公司章程模板,要善于利用其中“公司章程另有规定的除外”这项神奇的条例,制订符合自己公司特质的章程。 随后他又利举例通俗易懂的解释了股权结构的意义,为了防止公司僵局,涉及公司的控制权归谁。他特别点出别想永远在股权上控制公司。股权很重要但不是全部。控制公司有四个层面,谁出资多谁权大的股东会,看人论头脑的董事会,还有掌握财和人的经营层,高管层,这可能才是真正控制公司的人。 最后,因为时间的关系,曹鹏律师为大家简述了股权代持,股权激励七定法,对赌,退出机制,债权融资,股权融资等概念。 在互动环节,也为创业者的相关问题做出细致的解答。   来源:闪电孵化器

强制转股条款的效力

30. October 2014 法律 0
强制转股条款的效力
在《杨子业与尤玉萍、南京交通工程有限公司股权转让纠纷案》中,交通公司股东会第三次会议修改后的公司章程第十三条第(一)项变更为: 公司股东按出资比例享有股权和分取红利,因个人原因离开公司不再为本公司服务的或被公司开除的股东和出资人,其股权必须转让,凡不转让的不予分红。 修改后的股权管理办法第十条变更为: 因个人原因离开公司不再为公司服务或被公司开除的股东和出资人,所持股权必须转让,暂由公司代为收购。股权三年以后转让的,由公司按原价的80%代为收购股权,收购的股权由股东大会决定处置办法。 有证据显示,对上述规定,杨子业曾投票同意。 后来,杨子业离开公司时,就股权转让事宜发生纠纷,争议焦点之一即,公司章程及股权管理办法中有关”强制转让“的规定,是否有效?对此,法院认为: 《中华人民共和国公司法》第七十二条第四款(legalrisk注:最新公司法为第七十一条第四款)规定,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。在公司章程就股权处分权利已经作出事先安排时,公司依照章程收回股权是一种适法的合同履行行为。 本案中,交通公司的章程及股权管理办法中关于股权转让及收购定价的规定并未违反法律的强制性规定,应为合法有效。交通公司的章程及股权管理办法的制定过程体现了当事人协商一致的原则,是全体股东协商一致、意思自治的结果,对内约束公司及全体股东。第二届股东会第一次会议将章程修改变更为“因个人原因离开公司不再为公司服务的股东及出资人,所持股权必须转让,暂由公司代为收购。股权三年以后转让的,由公司按原价的80%代为收购股权”。杨子业作为交通公司的股东,在享有公司章程及股权管理办法规定的股东权利的同时,应接受前述规定的约束,承担相应的股东义务。交通公司依据前述内部文件中关于股权转让、收购的规定,以及2010年6月10日的公司股东会决议中由股东代表尤玉萍受让杨子业全部股权的内容,在杨子业离开公司时要求其出让股权,具有事实依据。 最近接待过一个咨询,是一个公司的股东们试图将其中一个股东剔除出去。这个也被称为”除名”。《最高院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第十七条可能是目前唯一一条相关条文,是这么规定的: 第十七条 有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持。在前款规定的情形下,人民法院在判决时应当释明,公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前,公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的,人民法院应予支持。 显然,这一条很难用上,条件太苛刻了! 这几天这个问题一直萦绕在心头,找了些资料看了,也有些案例,可惜都是前些年的,或者就是虽然涉及到解除股东资格,但语焉不详,基本没啥论证,就摆在本文开头的这个案例字多,且明明白白——章程是可以约定”强制转让“条款的。 这对于那些搞股权激励或者员工持股的公司来说,是好事。但是仔细琢磨,没那么简单,条件还是有一些的。 比如,强制转股的前提最好是确定的,像离职之类;若写个”股东损害公司利益“之类的,就很麻烦,不好确定是不是侵权,可能还得打场官司先。再者,前提设置最好合理,像”损害公司利益“,就不太合理和必要,若真是侵权,尽管去主张赔偿,干嘛强制转股? 再比如,转给谁?多少钱?等等这些股权转让的关键条款最好同时约定清楚,至少也搞个计算公式或其他什么可操作的确定方法。 最关键的也是如果缺少则强制转股条款最有可能被认定无效的,是公司章程也罢、决议也罢,最好全体股东一致通过并签章。如果是没签章或者投了弃权或者反对票的股东,到时候很可能被认定,该条款对他不适用。 这涉及到公司章程或者决议的效力范围。 按照公司法第十一条的规定,公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。决议也应如是。 这是说,即使有个股东没参加或者投了反对票,章程只要通过了,对他也是有约束力的。没错吧? 错了!分红就不行。公司法又不是《慕尼黑协定》。请看第三十四条: 第三十四条 股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 这是说,怎么分红,那得是100%表决通过! why? 因为其他事儿是公事,可以大家伙儿举手表决,但分红就直接涉及个人私有财产权了,不可能让别人决定。 我觉得,这个道理挺有道理的。股权也是个人财产,要不要处分,如何处分,应当是自己定,不能瞎搞民主。如果股东并未同意章程中的转股条款,其他人不好强迫他卖的。 先说这儿吧,其实还有些问题值得探讨,比如通过股转而来的股东,章程是在他来之前就有了的,他要不要受章程中的强制转股条款的约束?反正我没搞明白,你若有兴趣,欢迎来搞。

失信被执行人信用惩戒制度

09. July 2014 法律 226
失信被执行人信用惩戒制度
根据《民事诉讼法》第二百五十五条规定,被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。 本文将综合相关法律、司法解释的规定,对“失信被执行人信用惩戒制度”做一简要说明。 [heading]适用条件[/heading] 根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条规定,被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务,并具有下列情形之一的,人民法院应当将其纳入失信被执行人名单,依法对其进行信用惩戒: (一)以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的; (二)以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的; (三)违反财产报告制度的; 参见《民事诉讼法》第二百四十一条,被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。被执行人拒绝报告或者虚假报告的,人民法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。(微信公众号legalrisk) (四)违反限制高消费令的; 详见《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》(legalrisk提醒:该规定全文附后) (五)被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的; (六)其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。 [heading]如何纳入[/heading] 根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第二条规定,有两种方式: ❶依申请纳入。 人民法院向被执行人发出的《执行通知书》中,应当载明有关纳入失信被执行人名单的风险提示内容。 申请执行人认为被执行人存在本规定第一条(即本文前节内容)所列失信行为之一的,可以向人民法院提出申请将该被执行人纳入失信被执行人名单,人民法院经审查后作出决定。 ❷依职权纳入。 人民法院认为被执行人存在本规定第一条(即本文前节内容)所列失信行为之一的,也可以依职权作出将该被执行人纳入失信被执行人名单的决定。 人民法院决定将被执行人纳入失信被执行人名单的,应当制作决定书,决定书自作出之日起生效。决定书应当按照民事诉讼法规定的法律文书送达方式送达当事人。 [heading]信息公布[/heading] ❶网站: 全国法院失信被执行人名单信息公布与查询:http://shixin.court.gov.cn/ ❷传媒: 各级人民法院可以根据各地实际情况,将失信被执行人名单通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏等其他方式予以公布,并可以采取新闻发布会或者其他方式对本院及辖区法院实施失信被执行人名单制度的情况定期向社会公布。 ❸通报: 人民法院应当将失信被执行人名单信息,向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报,供相关单位依照法律、法规和有关规定,在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面,对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报,并由征信机构在其征信系统中记录。 失信被执行人是国家工作人员的,人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。 失信被执行人是国家机关、国有企业的,人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。 [heading]惩戒对象[/heading] 信用惩戒对象为最高人民法院失信被执行人名单库中所有失信被执行人,以及被人民法院发出限制高消费令的其他被执行人(以下统称失信被执行人)。失信被执行人为自然人时,即为被执行人本人;失信被执行人为单位时,还包括其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人。 [heading]惩戒措施[/heading] ❶禁止部分高消费行为,包括禁止乘坐飞机、列车软卧; ❷实施其他信用惩戒,包括限制在金融机构贷款或办理信用卡; ❸失信被执行人为自然人的,不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。 Legalrisk提醒:参见公司法一百四十六条及企业法人法定代表人登记管理规定第四条,即个人负债数额较大,到期未清偿的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员;不得担任企业法定代表人,企业登记机关不予核准登记。 这些措施需要其他部门的配合才能落实,有些还跟技术有关,这几天报道的“不能坐飞机”就是一例。2014年初,中央文明办、最高人民法院、公安部、国务院国资委、国家工商总局、中国银监会、中国民用航空局、中国铁路总公司就联合签署了《“构建诚信 惩戒失信”合作备忘录》,相信各种惩戒措施会陆续落实。 附:最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定 为进一步加大执行力度,推动社会信用机制建设,最大限度保护申请执行人和被执行人的合法权益,根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定,结合人民法院民事执行工作的实践经验,制定本规定。 第一条 被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的,人民法院可以限制其高消费。 第二条 人民法院决定采取限制高消费措施时,应当考虑被执行人是否有消极履行、规避执行或者抗拒执行的行为以及被执行人的履行能力等因素。 第三条 被执行人为自然人的,被限制高消费后,不得有以下以其财产支付费用的行为: (一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位; (二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费; (三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋; (四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公; (五)购买非经营必需车辆; (六)旅游、度假; (七)子女就读高收费私立学校; (八)支付高额保费购买保险理财产品; ...

劳动合同期满企业操作建议

18. June 2014 法律 401
劳动合同期满企业操作建议
根据《劳动合同法》第四十四条规定,劳动合同期满的,劳动合同终止,如果存在该法第四十五条、四十二条规定的法定延续情形的,从其规定。 但实践中常常出现这样的情况:劳动合同期满,而用人单位和劳动者均未采取任何措施,劳动者还继续在用人单位上班。过了一阵子,用人单位或者劳动者突然又想用上述四十四条之规定。 若咨询律师,将得到这样的回答:劳动合同期满后,继续履行的,双方成立事实劳动关系,相关条件按照原合同约定执行。同时,对于用人单位而言,如果没有在合同终止后一个月内与劳动者签订书面劳动合同,还有支付双倍工资之虞。 因此,作为用人单位,应当特别关注劳动合同续签的管理,这应当是Hr部门的重要职责。操作建议如下: 1.劳动合同管理可以运用技术手段设置期限届满提前提醒,比如提前一个月。 2.在劳动合同期限届满之前,决定是否续签,同时征求员工意见。如果选择就此终止,根据《劳动合同法》第四十六条规定,除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,用人单位不续签劳动合同,劳动者一方有权要求按照年限支付经济补偿金。 在微信公众号Legalrisk回复关键词“补偿”,可查看“劳动合同法中的经济补偿金”系列文章。 3.如果选择续签,应当及时签订书面劳动合同,最晚应当在劳动合同终止后一个月前。 4.如果双方无意续签合同,用人单位应当在劳动合同期满之前,以书面方式通知劳动者或者与其达成协议,并办理离职手续,避免期限届满之后仍然用工的现象出现。 5.未及时采取措施,等合同期限届满、事实劳动关系已经成立的时候,四十四条的规定已然不能为用人单位所用,要想解除劳动关系,则应当适用法律法规关于劳动合同解除的规定,违法解除的,劳动者有权要求继续履行或主张双倍于经济补偿金的赔偿金。 本文首发微信公众号Legalrisk,欢迎关注。