当你说股权的时候你在说什么

08. May 2016 法律 0
当你说股权的时候你在说什么

我们每天的工作都绕不开“股权”二字。

比如股权投融资,投资人花钱买股权,创始人用股权换资金;比如股权激励,公司为了吸引或者留住关键人才,只是发奖金已经不够了,还得用股权激励,有的是期权,有的是虚拟股,分红权等等不一而足。还有的人,用股权质押贷款。还有人来咨询,股权和控制权究竟什么关系?

说实话,上面哪一个不是高端大气上档次的话题,可以大谈特谈的,其实平日里围绕这些问题的各种会议、讲座确实不少,但仍然有很多人搞不清楚,当你说到股权的时候,你究竟指的是什么?

我们继续一贯的接地气风格,说点ABC。

 

股权其实不是“一种”权利,而是多种权利的集合。全称可以叫做股东的权利。按照公司法的规定,股东的权利包括:

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竟然这么多!所以你是不是得考虑下,你说股权的时候,具体情境下,你指的是哪些权利?of course,以上并非完全列举;况且,公司法或者说商法作为以意思自治为原则的法律规则,股东还可以通过自行约定创设其他权利。

还记得公司法上那句最为经典的半句话吗?就是“公司章程另有规定的除外”。

股东们利用这半句话,就可以根据自己的需要创设一些约定的权利,或者就法定的权利进行自定义改装。只要不违反强行法,约定就优先于法定的。这种就没办法一一列举了。

当然,非要举例子的话,我首先想到的是,投资机构这些年摸索出来的一些“特殊权利”,比如反稀释权、优先分红权、优先清算权、共售权、领售权……

of course,我们看见一些不常见或者不典型的条款时,别轻易就说没规定所以无效之类,约定条款要具体问题具体分析,看是不是违反了哪个强制性规范,只要没违反强制性规范,就是受法律保护的。

你看,股权的内涵多么丰富。时间有限,这次就不一个一个地拆开了跟大家说了。分个类,股东的权利基本上可以划分为两类,一类是关于投资回报的,一类是关于公司管理的。也就是两个字,一个“钱”、一个“权”。

权指的就是控制权,主要是指表决权。 公司控制权很重要,首先就表现在股东层面,意思是按照章程约定就公司的重要事项作出决策的权利,是一种话语权。一般在控制权意义上说到股权的时候,其实就指的是表决权,而不是别的内容。拥有一定比例的表决权,按照议事规则就可以就某些事项的决策掌握主导权或者被主导。你可能听到过,过半数或者三分之二以上之类的,就指的是表决权比例。

 

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说到比例,还有人会问,那还有个出资比例呢,和表决权比例一样吗?

出资比例一般指的是各股东认缴的出资在注册资本中所占比例。比如一个公司注册资本100万元人民币,某股东出资40万元人民币,那他的出资比例就是40%,so easy!但也有会有些误会,比如被认缴/实缴搞得晕头转向。务必记着,没啥特别约定的时候,出资比例说的是认缴,计算比例时分子分母都是认缴金额。所谓特殊约定,比如约定按照实缴出资比例分红,那么,一样的要记着,分子分母保持一致,都是实缴金额。

表决权比例一般是和出资比例一样,但同样,这个属于可以自定义的条款,所以,也可能不一样。具体你可以在协议或者章程里来约定。

话说回来。对公司的控制,其实不止股东的表决权,控制权至少分四个层面的控制,股东层面、董事会层面、管理层、基层,还包括法定代表人和公章分离等等,不应理解的太狭隘,避免阴沟里翻船。

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再说另外一个字,就是关于钱。

钱说的就是分红权。 按什么分红呢?公司法上规定,按出资比例,除非全体股东一致同意不按出资比例。我觉得有两点需要提醒:

1. 按出资比例,指的是认缴比例,除非另有约定;

2. 如果要选用别的分配机制,是要求全体股东一致(100%)同意的。

其实,说到钱,也就是财产,还有个剩余财产分配问题。关于这个,公司法上并未设置“章程另有规定的除外”这样的规则,所以,一般认为法律强制要求按照出资比例分配剩余财产。

当然,我觉得以后可能会修改法律,把剩余财产分配也作为可以自定义的事项,毕竟,这个也应该适用意思自治。

差不多了,最后总结一下,股权的内容不是单一的,是有不同层次,不同方面的权利,具体是哪些权利,一是要看公司法规定,还要看投资协议和公司章程的约定。所以,只要你说到股权时,应该搞清楚,你具体指的是什么权利。

本文作者系稼轩律师事务所高级合伙人、中科创星首席法务官


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